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TRATADO DE DERECHO MERCANTILMANUEL OLIVENCIAcarlos fernández-nóvoarafael jiménez de parga(Directores)guillermo jiménez sánchez(Coordinador)LAS SOCIEDADESANÓNIMAS ESPECIALESMANUEL PINO ABADProfesor Titular de Derecho MercantilUniversidad de Córdoba(Capítulos I, IV y V)PABLO LUIS NÚÑEZ LOZANOProfesor Titular de Derecho MercantilUniversidad de Sevilla(Capítulos II y III)Marcial PonsMADRID BARCELONA BUENOS AIRES2011Las sociedades ano nimas especiales.indb 521/7/11 09:48:43
ÍNDICEABREVIATURAS. CAPÍTULO I. LA SOCIEDAD ANÓNIMA PÚBLICA, por Manuel PinoAbad. Pág.1521I. INTRODUCCIÓN. II. ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LA SOCIEDAD ANÓNIMAPÚBLICA. III. LA CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA PÚBLICA. 2528A) La constitución de las sociedades anónimas estatales. B) La constitución de las sociedades anónimas autonómicas. C) La constitución de las sociedades anónimas locales. 293133IV. RÉGIMEN JURÍDICO DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA PÚBLICA. 39A) Especialidades estatutarias de las sociedades anónimas públicas. 41a) La denominación social de la sociedad anónima pública. b) La nacionalidad y domicilio de la sociedad anónima pública. c) El objeto social de la sociedad anónima pública. d) Capital social escriturado y acciones en la sociedad anónimapública. 414242B)21431. Derecho a participar en las ganancias sociales y en el patrimonio resultante tras la liquidación de la sociedad. 2. Derecho de suscripción preferente de acciones o de obligaciones convertibles en acciones. 3. Derecho de asistencia y voto en junta general de socios. 4. El derecho de información. 4546La estructura orgánica de las sociedades anónimas públicas. 46a) La junta general de socios en las sociedades anónimas públicas. b) El consejo de administración de las sociedades anónimas públicas. Las sociedades ano nimas especiales.indb 74445475121/7/11 09:48:43
8 ÍNDICEPág.1. Nombramiento y cese de los miembros del consejo deadministración. 2. La retribución de los miembros del consejo de administración de las sociedades anónimas públicas. 3. Facultades y régimen de funcionamiento del consejo deadministración. 4. Responsabilidad de los miembros del consejo de administración. 58CAPÍTULO II. SOCIEDADES ANÓNIMAS ESPECIALES EN EL MERCADO DEL CRÉDITO, por Pablo Luis Núñez Lozano. 61I. INTRODUCCIÓN. II. BANCOS. 6265A) Fundación. 65a) Autorización administrativa. 661. Solicitud. 2. Resolución. 6670Escritura de constitución. 72B) Acciones. 80b)C)525455a) Deberes de información sobre la composición del accionariado. b) Restricciones legales a la libre transmisibilidad de las acciones. 801. Régimen general. 2. Régimen de las participaciones significativas. 8081Órganos sociales. 90a) Junta general. 901. Competencia. 2. Convocatoria. 3. Constitución. 4. Representación voluntaria. 5. Derecho de información. 6. Derecho de voto. 7. Impugnación de acuerdos. 90909191919192b) Administración. 921. Estructura. 2. Composición del consejo de administración. 9293Las sociedades ano nimas especiales.indb 88021/7/11 09:48:43
ÍNDICE 9Pág.3. Funcionamiento del consejo de administración. 934. Requisitos subjetivos de los administradores. 945. Prohibiciones e incompatibilidades de los administradores. 956. El Registro Oficial de Altos Cargos de la Banca. 977. Responsabilidad administrativa de los administradores. 978. Medidas de intervención y de sustitución. 1009. Declaración de concurso del banco. 104D)Cuentas anuales. 104a) Marco normativo general. b) Marco normativo de las exigencias de recursos propios mínimos. c) Formulación y aprobación. d) Contenido de la memoria. e) Reparto de dividendos. E)104106106106107Modificación de los estatutos sociales. 108a) Procedimiento de autorización y registro. 108b) Aumento del capital social. 110F)Modificaciones estructurales. 111a) Transformación y conversión en banco. 111b) Fusión, absorción y escisión. 112G)Disolución, liquidación y extinción. 112a) Disolución. 112b) Liquidación. 115c) Extinción. 116H)III.Obligaciones. 116ESTABLECIMIENTOS FINANCIEROS DE CRÉDITO. 116A) Fundación. 117a) Autorización administrativa. 1181. Solicitud. 1182. Resolución. 122b)Escritura de constitución. 123B) Acciones. 130a) Deberes de información sobre la composición del accionariado. 130Las sociedades ano nimas especiales.indb 921/7/11 09:48:43
10 ÍNDICEPág.b) Restricciones legales a la libre transmisibilidad de las acciones. 130C) Órganos sociales. 130a) Junta general. 130b) Administración. 131D) Cuentas anuales. E) Modificación de los estatutos sociales. F) Modificaciones estructurales. G) Disolución, liquidación y extinción. 131131132132a) Disolución. 132b) Liquidación. 134c) Extinción. 135H)Obligaciones. 135IV. ENTIDADES DE DINERO ELECTRÓNICO. 135A) Fundación. 135a) Autorización administrativa. 1361. Solicitud. 1362. Resolución. 140b)Escritura de constitución. 142B) Acciones. 147C) Órganos sociales. 147a) Junta general. 147b) Administración. 147D) Cuentas anuales. E) Modificación de los estatutos sociales. F) Modificaciones estructurales. G) Disolución, liquidación y extinción. 148148148148a) Disolución. 148b) Liquidación. 150c) Extinción. 151H) Régimen de exención. 151V.ENTIDADES DE PAGO. 152A) Fundación. 153a) Autorización administrativa. 153Las sociedades ano nimas especiales.indb 1021/7/11 09:48:43
ÍNDICE 11Pág.1. Solicitud. 1532. Resolución. 157b)Escritura de constitución. 158B) Acciones. C) Órganos sociales. D) Cuentas anuales. E) Modificación de los estatutos sociales. F) Modificaciones estructurales. G) Disolución. H) Entidades de pago híbridas. I) Convalidación o conversión de los establecimientos de cambio demoneda. 161161161161162162163165VI. SOCIEDADES DE TASACIÓN. 166A) Homologación. 167a) Solicitud. 167b) Resolución. 168B) Acciones. 168C) Disolución. 169CAPÍTULO III. SOCIEDADES ANÓNIMAS ESPECIALES EN EL MERCADO DE VALORES, por Pablo Luis Núñez Lozano. 171I. INTRODUCCIÓN. 171II. EMPRESAS DE SERVICIOS DE INVERSIÓN. 173A) Fundación. 176a) Autorización administrativa. 1771. Solicitud. 1772. Resolución. 180b)Escritura de constitución. 182B) Acciones. 187a) Deberes de información sobre la composición del accionariado. 187b) Régimen de las participaciones significativas. 187C)Órganos sociales. 196a) Junta general. 1961. Junta general ordinaria. 1962. Competencia. 197Las sociedades ano nimas especiales.indb 1121/7/11 09:48:43
12 ÍNDICEPág.3. Derecho de información. 1974. Derecho de voto. 1975. Impugnación de acuerdos. 198b) Administración. 1981. Estructura. 2. Funcionamiento del consejo de administración. 3. Requisitos subjetivos de los administradores. 4. Nombramiento de los administradores. 5. Responsabilidad administrativa de los administradores. 6. Medidas de intervención y de sustitución. 7. Declaración de concurso de la empresa de servicios deinversión. D)198198199199200202206Cuentas anuales. 206a) Marco normativo general. 206b) Marco normativo de las exigencias de recursos propios mínimos. 207c) Formulación y aprobación. 208E) Modificación de los estatutos sociales. 208F) Modificaciones estructurales. 210G) Disolución y liquidación. 210a) Disolución. 210b) Liquidación. 213III. ENTIDADES GESTORAS DE LOS MERCADOS. 213A) Sociedades rectoras de los mercados secundarios oficiales de valores. 213a) Sociedades rectoras de las Bolsas de Valores. 214b) Sociedades rectoras de los Mercados de Futuros y Opciones. 216B) La Sociedad de Bolsas. 217C) La Sociedad de Sistemas. 218D) Sociedades gestoras de los Fondos de Garantía de Inversiones. 220CAPÍTULO IV. LA SOCIEDAD ANÓNIMA DE SEGUROS, por ManuelPino Abad. 223I. INTRODUCCIÓN. 223II. CONDICIONES DE ACCESO A LA ACTIVIDAD ASEGURADORA:LA AUTORIZACIÓN ADMINISTRATIVA. 224A) Introducción. 224B) Requisitos. 226Las sociedades ano nimas especiales.indb 1221/7/11 09:48:43
ÍNDICE 13Pág.C)D)E)F)G)a) La forma jurídica de las entidades aseguradoras legalmenteexigida. b) Vínculos estrechos. c) Objeto social de las sociedades anónimas de seguros. d) Programa de actividades. e) Capital social de las sociedades anónimas de seguros. f) Los socios de las sociedades anónimas de seguros. g) Administradores de las sociedades anónimas de seguros. 226227232233236237238Procedimiento de concesión de la autorización administrativa. Efectos de la concesión de la autorización administrativa. Denegación de la autorización administrativa. Actividad aseguradora no autorizada. La revocación de la autorización administrativa. 241241242243244a) Introducción. b) Causas de revocación de la autorización administrativa. c) Procedimiento de revocación de la autorización administrativa. d) Efectos de la revocación de la autorización administrativa. 244244245246CAPÍTULO V. LA SOCIEDAD ANÓNIMA DEPORTIVA, por Manuel PinoAbad. 247I. INTRODUCCIÓN. 247II. OBJETO Y DENOMINACIÓN SOCIAL DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA DEPORTIVA. 250III. LA CONSTITUCIÓN DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS DEPORTIVAS. 252A) Introducción. 252B) La conversión obligatoria de los clubes deportivos en sociedadesanónimas deportivas. 253a) Fase Inicial. 254b) Fase Intermedia. 255c) Fase Final. 258C) La adscripción obligatoria de equipos profesionales de un club deportivo a una sociedad anónima deportiva de nueva creación. 261D) La transformación voluntaria de un club deportivo en sociedadanónima deportiva. 263IV. EL CONTROL DEL ACCIONARIADO DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS DEPORTIVAS. 263A) Régimen jurídico de las participaciones significativas en la sociedad anónima deportiva. 264Las sociedades ano nimas especiales.indb 1321/7/11 09:48:43
14 ÍNDICEPág. oncepto de participación significativa de sociedad anónimaCdeportiva. 265b) La obligación de comunicar las participaciones significativasen las sociedades anónimas deportivas. 268a)B) Limitaciones a la adquisición de acciones en la sociedad anónimadeportiva. 271V. LA ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA DEPORTIVA. 273A) Estructura del órgano de administración de la sociedad anónimadeportiva. 274B) Facultades de los administradores de las sociedades anónimas deportivas. 276C) Responsabilidad de los administradores de las sociedades anónimas deportivas. 278VI. OBLIGACIONES DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS DEPORTIVAS RELACIONADAS CON SU CONTABILIDAD. 281A) Obligaciones contables. B) Información contable. C) Auditoría complementaria. D) Información periódica de las sociedades anónimas deportivas cotizadas. 282282284284BIBLIOGRAFÍA. 287Las sociedades ano nimas especiales.indb 1421/7/11 09:48:43
CAPÍTULO ILA SOCIEDAD ANÓNIMA PÚBLICA*Manuel Pino AbadProfesor Titular de Derecho MercantilUniversidad de CórdobaSUMARIO: I. INTRODUCCIÓN.—II. ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA PÚBLICA.—III. LA CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMAPÚBLICA.—A) La constitución de las sociedades anónimas estatales.—B) La constituciónde las sociedades anónimas autonómicas.—C) La constitución de las sociedades anónimaslocales.—IV. RÉGIMEN JURÍDICO DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA PÚBLICA.—A) Especialidades estatutarias de las sociedades anónimas públicas.—a) La denominación socialde la sociedad anónima pública.—b) La nacionalidad y domicilio de la sociedad anónimapública.—c) El objeto social de la sociedad anónima pública.—d) Capital social escriturado yacciones en la sociedad anónima pública.—1. Derecho a participar en las ganancias socialesy en el patrimonio resultante tras la liquidación de la sociedad.—2. Derecho de suscripciónpreferente de acciones o de obligaciones convertibles en acciones.—3. Derecho de asistencia yvoto en junta general de socios.—4. El derecho de información.—B) La estructura orgánica delas sociedades anónimas públicas.—a) La junta general de socios en las sociedades anónimaspúblicas.—b) El consejo de administración de las sociedades anónimas públicas.—1. Nombramiento y cese de los miembros del consejo de administración.—2. La retribución de losmiembros del consejo de administración de las sociedades anónimas públicas.—3. Facultades y régimen de funcionamiento del consejo de administración.—4. Responsabilidad de losmiembros del consejo de administración.I.INTRODUCCIÓNLa actuación del Estado en la economía bajo las formas de personificacióncaracterísticas del Derecho privado y más concretamente bajo la de sociedadEl presente trabajo se integra en el Proyecto de Investigación de Excelencia de la Junta de AndalucíaSEJ-6073, cuyo investigador principal es el Prof. Dr. Juan Ignacio Font Galán; asimismo se enmarca dentrodel Proyecto de Investigación DER2010-16204, financiado por la Dirección General de Investigación delMinisterio de Ciencia y Tecnología, cuyo investigador principal es el Prof. Dr. Luis M. Miranda Serrano.*Las sociedades ano nimas especiales.indb 2121/7/11 09:48:44
22Manuel pino abadmercantil, pese a tratarse de un fenómeno constante puede considerarse, no obstante, como un fenómeno relativamente reciente.La utilización por la Administración Pública de técnicas societarias se estimacomo una de las principales aportaciones que el pasado siglo xx hizo al Ordenamiento jurídico administrativo. En un principio, la Administración comenzóa emplear este procedimiento de modo accidental: incorporándose al capital dealguna sociedad privada al objeto de apoyar la financiación de algún servicio uobra pública que se le hubiese encomendado a dicha sociedad, o a fin de participar de los beneficios extraordinarios derivados de la asignación a una sociedadconcesionaria de una situación de privilegio, o bien para evitar la quiebra desociedades privadas titulares de empresas de gran interés para la economía nacional o, más concretamente, de una zona determinada del país. No fue hasta mástarde cuando la Administración Pública comenzó a utilizar de una forma mássistemática a las sociedades mercantiles: en unos casos, por medio del procesonacionalizador de empresas claves para el desarrollo del país y en otros a travésdel empleo del sector público como instrumento de desarrollo industrial (vgr.Instituto Nacional de Industria creado por la Ley de 25 de septiembre de 1941).Sin embargo, el empleo de la técnica societaria por parte de la Administración fue aún más allá, saliendo de su ámbito tradicional de promoción delcrecimiento industrial, hasta terminar convirtiéndose en un instrumento idóneo para la organización y desarrollo de los servicios y actividades públicastradicionales a fin de obtener unos resultados sociales y/o económicos másmensurables a la vez que salvar la rigidez característica de los procedimientosadministrativos en materias tales como contratación, régimen de personal ogestión de ingresos y gastos, incompatible con las necesidades de organización y actuación de cualquier entidad que desarrolle una actividad económica y que participe activamente en el mercado, especialmente si lo hace enrégimen de competencia con empresas privadas. De ahí que, con razón, ladoctrina no haya dudado en afirmar que la sociedad pública ha sido uno de losprincipales cauces por los que ha discurrido el tan debatido fenómeno de la«huida del Derecho administrativo».Pese a todo, las tendencias liberalizadoras de la economía y la crisis del Estado social han propiciado, sobre todo a partir del último cuarto del siglo xx, unageneralizada y progresiva disminución del sector público industrial determinando la práctica desaparición de las sociedades públicas industriales que hanquedado relegadas a sectores de interés estratégico o social muy importantes.Así, el Consejo de Ministros de 20 de diciembre de 1996, aprobó el Programade Modernización del Sector Público Empresarial del Estado que orientó la política económica española hacia la denominada desregulación o liberalizacióneconómica y hacia la privatización del sector público empresarial. El resultadode esta nueva política se ha traducido en una generosa reducción de las empresas de titularidad pública bajo la forma de sociedad mercantil, las cuales actualmente se encuadran en la Dirección General del Patrimonio del Estado (quesigue administrando las participaciones en el capital de distintas empresas), laLas sociedades ano nimas especiales.indb 2221/7/11 09:48:44
La sociedad anónima pública 23Sociedad Estatal de Participaciones Industriales —SEPI— (creada por la Ley5/1996, de 10 de enero y que ha asumido el control de las empresas que fuerondel INI, el INH, la Agencia Industrial del Estado y el Grupo TENEO S. A.) y elEnte Público Radio Televisión Española (que integra a las sociedades estatalesque operan en radio y televisión).Pese a todo, si el
b) La nacionalidad y domicilio de la sociedad anónima pública.—c) El objeto social de la sociedad anónima pública.—d) Capital social escriturado y acciones en la sociedad anónima pública.—1. Derecho a participar en las ganancias sociales y en el patrimonio resultante tras la liquidación de la sociedad.—2. Derecho de suscripción
