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CONTRATOS MERCANTILESAdvertimos, que como en nuestro Código de Comercio no hay una regulaciónminuciosa de la teoría de los contratos mercantiles, nos tenemos que remitir a lasdisposiciones generales hechas en el derecho común y a lo postulado por sudoctrina; pues las disposiciones mercantiles solo complementan la teoría generalde los contratos.Así las cosas y para evitar hacer repeticiones sobre los contratos civiles, solose apuntarán las diferencias que hacen “especiales” a los contratos mercantilesrespecto de los primeros.1.5.1 ConceptoNo es posible definir propiamente al contrato mercantil, pues como bienadvertimos al inicio de este numeral, se retoma el concepto establecido en la leycivil (Art. 1793 Código Civil Federal -en adelante CCF-) y sólo se puede afirmar queel contrato será mercantil si su naturaleza así lo determina, es decir, que el objetodel contrato recaiga sobre cosas mercantiles y también lo será si uno de loscontratantes es sujeto del derecho mercantil; lo anterior encuentra sustento teóricocon lo expresado por los diversos doctrinarios de la rama, revisemos algunos:El jurista Joaquín Garrigues en su obra Curso de Derecho Mercantil nosexplica que cuando hablamos de contrato mercantil la cuestión no está en elsustantivo “mercantil”; pues en fin de cuentas, el concepto de contrato mercantilvuelve a plantear el problema de acto de comercio y la distinción entre acto decomercio y acto civil. Los contratos se califican de mercantiles cuando esténregulados en el Código de Comercio.Es decir, si se quiere definir el contrato mercantil, se debe hacer atendiendosu naturaleza específica y se podría decir que es el contrato que produce unaempresa mercantil.

Hace claro que para que un contrato sea mercantil se requiere la intervenciónde un comerciante y la destinación al comercio.1Por su parte, el maestro Barrera Graf, al igual que Garrigues, estima que noes necesario brindar un concepto de contrato mercantil, pues la mercantilidad delcontrato se determinará: por los sujetos que intervengan, si recaen en cosasmercantiles o se persiga un fin de lucro; es decir, será mercantil si es un acto decomercio; asimismo, resalta la concepción de que no es necesario que todos losque celebren el contrato sean comerciantes, pues para alguno puede ser un actode naturaleza civil, dando origen a lo denominado acto mixto.2Cervantes Ahumada coincidiendo con los antecesores, postula: “Como elcontrato mercantil, es un acto de comercio, constituye una categoría jurídica formal;serán mercantiles, según indicamos ya, los contratos a los que la ley atribuya lamercantilidad. Y conviene repetir que el legislador atribuye la mercantilidad a loscontratos cuando recaen sobre cosas mercantiles.”3Con lo expuesto, ratificamos lo que apuntamos en un inicio, por lo que ahorase abordarán de forma breve las generalidades de los contratos mercantiles y suselementos de formación.1.5.2 Reglas Generales de los contratos mercantilesEstas reglas se encuentran establecidas del artículo 77 al 88 del Código deComercio, y sin perder de vista que lo que se expondrá es porque difiere de loregulado en la ley civil federal al respecto, sin que esto signifique que con ellas sesatisfaga la reglamentación general de los contratos mercantiles pues de ello sesigue encargando el derecho común al cual se recurrirá en atención a lasupletoriedad instaurada en los artículos 2º y 81 del C.Co.Es decir, en el capítulo denominado “De los contratos mercantiles en general”del Código de Comercio, se enuncian un conjunto de normas generales para todos1Cfr. Garrigues, Joaquín, Curso de Derecho Mercantil, 6ª ed., México, Porrúa, 1981, pp. 12 y 13.Cfr. Barrera Graf, Jorge, Op. Cit., p. 62.3Cervantes Ahumada, Raúl, Op. Cit., p. 510.2

los contratos mercantiles, pero especiales frente a las normas del Código CivilFederal, las cuales son: Pacta Sunt Servanda. Se refiere a la fuerza vinculatoria y a lasconsecuencias del acuerdo de voluntades entre las partes; esto se ve reflejado enel artículo 78 del ordenamiento citado, el cual establece que en las convencionesmercantiles cada uno se obliga en la manera y en los términos que aparezca quequiso obligarse, sin que la validez del acto dependa de la observancia deformalidades o requisitos determinados; en relación con el artículo 1796 del CódigoCivil Federal el cual previene que desde que se perfecciona el contrato, éste obligaa los contratantes no sólo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sinotambién a las consecuencias que conforme a la buena fe, al uso o la ley (pacta suntservanda) se afirma que dicho principio es aplicable a los contratos mercantiles. Supletoriedad de la ley civil. Con base a lo establecido en el artículo 2º delCódigo de Comercio, se aprecia que los actos comerciales se rigen por lo dispuestoen dicho código y en las demás leyes mercantiles que deban aplicarse, y sólo a faltade disposiciones se aplicarán las normas del derecho común. Es decir, que cuandono exista regulación expresa en el Código de Comercio se debe aplicar el CódigoCivil Federal, esto como regla general.Sin embargo, en relación con el artículo 81 del C.Co. hay excepcionesreferente a la aplicación supletoria en materia de contratos, pues se establece quecon las restricciones instauradas en dicho código se utilizarán las disposicionescomunes acerca de la capacidad de los contrayentes y de las excepciones y causasque rescinden o invalidan los contratos; esto es, que cuando exista una regulaciónexpresa en el Código de Comercio se aplicará este y no la ley común. Consensualismo y formalismo. El artículo 78 dispone que en los contratosmercantiles cada uno se obliga en la manera y términos que aparezca que quisoobligarse, sin que la validez del acto dependa de la observancia de formalidades orequisitos determinados; esto quiere decir, que la manifestación de la voluntad delas partes por regla general no necesitan de forma alguna en especial (consensual),sin embargo, el artículo 79 nos brinda la excepción a la regla pues previene que loscontratos para los cuales la ley exige escritura pública o de alguna forma necesaria

para que el acto sea eficaz, así como los celebrados en país extranjero con lasmismas exigencias y no se cumplan, entonces, no producirán obligación ni acciónen juicio. Término de cumplimiento. El Código Comercio en su numeral 83, sólo serefiere al cumplimiento de las obligaciones derivadas de actos mercantiles en lasque no se fijó plazo de cumplimiento, las cuales serán exigibles a los diez díasdespués contraídas, si sólo produjeren acción ordinaria, pero si llevaren aparejadaejecución al día inmediato. Términos de Gracia. Conforme al artículo 84, en materia mercantil no sereconocen términos de gracia ni de cortesía. Mora. Relacionado al punto anterior, podemos decir que el incumplimientode las obligaciones por una de las partes implica su responsabilidad frente a otra,esto es, que la parte que no cumpla a tiempo su obligación incurre en mora; portanto y de acuerdo al artículo 85 los efectos de la morosidad comenzarán, en loscontratos que tuvieren día señalado para su vencimiento, por voluntad de las parteso disposición de la ley, al día siguiente de su vencimiento y en los que no lo tengan,desde el día en que el acreedor le reclamare al deudor, ya sea judicialmente, antenotario o frente a testigos. Pena convencional. El artículo 88 admite la pena convencional, para exigirindemnización por causa de incumplimiento, pero al reclamar la pena excluirá laposibilidad de demandar el cumplimiento del contrato. Lugar de pago. El artículo 86 instaura por regla general que las obligacionesmercantiles se cumplirán en el lugar donde las partes hayan pactado y porexcepción, si no se señalo lugar, se hará en donde la naturaleza del negocio o laintención de las partes deba considerarse adecuado al efecto por consentimientode aquellas o por arbitrio judicial. Contratos entre ausentes. Los contratos mercantiles que se celebren entreausentes, se perfeccionarán desde que se reciba la aceptación de la propuesta olas condiciones con que ésta fue modificada. (Art. 80)

1.5.3 Formación del ContratoYa que han quedado apuntadas sus particularidades, ahora, revisaremos loselementos que deben reunirse para formar un contrato, para lo cual adoptamos loexpuesto por el maestro Manuel Bejarano Sánchez en su obra Obligaciones Civiles.1.5.3.1 Elementos de ExistenciaA continuación enunciamos los elementos indispensables para que seproduzca el contrato –consentimiento y objeto-, explicaremos cual es su concepcióny características, apoyándonos en lo sustentado por nuestro autor al igual que porlo establecido en el Código Civil Federal, señalando además su aplicación enmateria comercial.1.5.3.1.1 Consentimiento“El consentimiento es un elemento complejo formado por la integración dedos voluntades que se conciertan. Es un acuerdo de voluntades: dos quereres quese reúnen y constituyen una voluntad común.“Requiere dos emisiones de voluntad sucesivas, dos declaracionesunilaterales: la oferta (o propuesta) y la aceptación.“El acuerdo de voluntades se forma cuando una oferta vigente es aceptadalisa y llanamente.“Determinar el momento en que se logra el acuerdo es de sumo interés, yaque a partir de entonces surge el consentimiento, nace el contrato y empieza aproducir sus efectos legales, pues antes de su formación no hay contrato niobligaciones.“La comunicación de las partes puede establecerse de manera expresa otácita. La expresa consiste en manifestarse por la palabra, por la escritura o porsignos inequívocos. La tácita se exterioriza por una conducta que autorice a inferirde ella la voluntad negocial, la intención de contratar. El consentimiento tácito es el

que previene no de una declaración por medio del lenguaje o de un signoinequívoco, sino de una actitud o conducta que revela la intención de contratar. Elart. 1803 del Código Civil así lo prescribe”. 4Por consiguiente, el consentimiento es un acuerdo de dos voluntades y sepuede dar entre presentes, o bien entre ausentes; como vimos en las generalidadesde los contratos mercantiles, cuando se da entre ausentes, se perfecciona conformea la teoría de la Recepción, es decir, cuando la aceptación de la oferta es recibidapor el oferente.1.5.3.1.1.1 La Oferta“La propuesta de contratar es una manifestación unilateral de voluntadnegocial que contiene los elementos esenciales característicos del acto jurídico quese desea celebrar. Se dirige a otra persona determinada (a alguien en particular) oindeterminada también llamada policitación (a cualquiera que desee aceptarla yreúna los requisitos fijados), se encuentre ésta presente (en comunicacióninmediata con el oferente) o no presente (en comunicación mediata).“La oferta es una voluntad negocial. Es una propuesta de celebrar un negociojurídico, lo cual significa que se tiene propósito de engendrar derechos yobligaciones.“La oferta debe contener los elementos característicos del contrato que sepretende celebrar.“La oferta siempre se dirige a otra persona que la debe recibir ycomplementar para integrar un acuerdo o consentimiento, por ello se dice que esrecepticia. Esa persona puede ser alguien especialmente elegida, una personadeterminada, o cualquier persona que conozca la propuesta, una personaindeterminada que desee contratar y reúna los requisitos impuestos.“El destinatario de la oferta puede hallarse en comunicación inmediata con elproponente (contrato entre presentes), sea que se hallen ambos en el mismo sitio o4Bejarano Sánchez, Manuel, Obligaciones Civiles. 5ª ed., México, Oxford, 1999, pp. 47-54.