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Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurídica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la unam.mx/bjvLibro completo en: https://goo.gl/wmCQgvD E REC H OEIN F O R M Á T IC AENM É X IC O49justicia y , de ig ual m anera, se desig na a los procedim ientosseg uidos para im partir justicia. 75E n consecuencia, el derecho es precisam ente un sistem a en elque interv ienen: conceptos, reg las, procedim ientos. E n conjunto,podem os g lobaliz arlo com o un sistem a norm ativ o, que se traduceprecisam ente en una org aniz ación social. L a teoría g eneral del derecho v a encam inada entonces al conjunto de estudios que tratande determ inar las características estructurales de las norm asjurídicas y los nex os que las unen en un ordenam iento. 76A sí, com o señala M ario L osano,si aceptam os que el derecho sea norm a o un conjunto de norm as, podem osespecif icar tres órdenes de problem as conectados con esta concepción. E nprim er lug ar, se puede estudiar el problem a del f in que se persig ue m edianteel establecim iento de norm as: es el problem a de la justicia, típico de laf ilosof ía del derecho. E n seg undo lug ar, se puede estudiar la estructura internadel conjunto de norm as que constituy e el ordenam iento: se plantea así elproblem a de la coactiv idad, de la oblig ación del poder, etcétera, que sonpropios de la teoría g eneral del derecho. E n tercer lug ar, se puede estudiarla f unción social de la norm a jurídica; se indag a así la relación entre derechoy necesidades sociales, el f undam ento social del derecho, etcétera, estosproblem as son com petencia de la sociolog ía del derecho. 77A l respecto, U lises S chm ill ha señalado que un sistem a norm ativ o es el conjunto de todas las proposiciones que son consecuenciade las proposiciones ex plícitam ente m andadas. P or ello, se disting uen entre el conjunto A , al que consideran com o f orm andotodas las proposiciones ex plícitam ente m andadas com o la baseax ióm ica del sistem a, y al sistem a norm ativ o B com o elconjunto de todas las consecuencias de A . 78P or tanto, podem os decir que el desarrollo de la inf orm áticajurídica parte del establecim iento de un sistem a cuy os elem entosestán íntim am ente lig ados con el f in de crear, a su v ez , otros75L i v a s , J a v i e r, C ib e r né tic a , E s ta d o y d e r e c h o , p . 5 1 .76L o s a n o , M a ri o G . , C ur s o d e info r má tic a j ur íd ic a , p . 2 3 .77I d e m.78S chm ill,U lis es ,F ilos of ía del D erec ho yL ó g ic ayder ec ho,M é x ico,F ontam ar,B ibliotec adeP olítica , 1993, p. 17.DR 1997. Instituto de Investigaciones Jurídicas - Universidad Nacional Autónoma de MéxicoÉ tic a,

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurídica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la unam.mx/bjvLibro completo en: https://goo.gl/wmCQgv50JU A NJO SÉR ÍO S E S T A V IL L Osistem as org aniz ativ os y estructurales de la inf orm ación jurídica.D e esto debe partir precisam ente la inf orm ática jurídica.P uesto que el derecho parte de una estructura org aniz ativ a deun sistem a social, 79 el análisis lóg ico de éste arranca, entonces,de una concepción lóg ica, cuy o orig en es considerado puram ente ling üístico, que em ana entonces de una cuestión m etodológ ica del derecho.S obre este aspecto, se nos ha dicho que los tipos de lóg icajurídica que han sido relev antes para la inf orm ática jurídica enel ám bito de la im plem entación práctica son: a) la que es considerada com o la aplicación al derecho de la lóg ica deóntica análog aa la lóg ica m odal, y b) la lóg ica jurídica com o aplicación de laslóg icas proposicional y predicativ a al derecho. 80T am bién M ario L osano ha señalado que los f erm entos m etodológ icos brev em ente ex am inados ref lejan un renov ado interés delos juristas por el aspecto estructural del derecho, entendido com oestructura ling üística por alg unos, com o estructura socioantropológ ica, y com o estructura lóg ica por otros. 81B ajo nuestra consideración, la estructura g eneral del derechoparte o se g lobaliz a desde aspectos ling üísticos, socioantropológ icosy propiam ente lóg icos, lo cual im plica una concepción ecléctica.S in em barg o, es necesario determ inar que la inf orm ática jurídica analiz a, reestructura, am plía y f orm aliz a térm inos cibernéticos-inf orm áticos al propio derecho.2. A N T E C E D E N T E S D E L A IN F O R M Á T IC A J U R ÍD IC AS i se tuv iera que señalar una f echa precisa para el nacim ientode esta disciplina, tendríam os que decir que f ue el año de 1949.79C fr .las conc epc iones f unc ionalis ta ye structuralis ta aduc idas por L ópezA y llón,S e r g i o , E l d e r e c h o a l a info r ma c ió n, p p . 2 1 y s s . , q u e , a u n q u e s e re f i e r e n a l a s c o rr i e n t e sdei n t e r p re t a c i ó ndecom unica ciónei n f o rm a c i ó nc om of enóm enoss ocia les ,pue dena t ri b u i r s e t a m b i é n a l a e s f e ra d e l a i n f o r m a c i ó n j u rí d i c a .80C á c e re s N i e t o ,E nrique, L ó g i c a j u r í d i c a e i n f o r m á t i c a j u rí d i c a ,R e v is ta d e l aF a c ul ta d d e D e r e c h o d e l a U niv e r s id a d C o mp l ute ns e , I n f o r m á t i c a y D e re c h o , M o n o g rá f i c o12, M adrid, s eptie m bre de 1986, p. 21.81L o s a n o , M a ri o G . , C ur s o d e info r má tic a j ur íd ic a , p . 3 0 .DR 1997. Instituto de Investigaciones Jurídicas - Universidad Nacional Autónoma de México

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurídica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la unam.mx/bjvLibro completo en: https://goo.gl/wmCQgvD E REC H OEIN F O R M Á T IC AENM É X IC O51D el uso de los ordenadores o com putadoras en el m undojurídico se com enz ó a hablar en los años en que nace la cibernéticade N orbert W iener; es decir, 1948. L as ref erencias que en tal obrase dieron inf luy eron probablem ente en un artículo publicado unaño después por L ee L oev ing er82 en el que habla por prim era v ezde jurim etría; es decir, del uso de los ordenadores en el derecho. 83E f ectiv am ente,L ee L oev ing er, responsable de la D iv isión A ntitrust de los E stados U nidosde A m érica, introdujo los ordenadores electrónicos en la aplicación de laleg islación antim onopolista: con esta activ idad se inicia la aplicación de losordenadores en el derecho [. . . ]. A esta activ idad L oev ing er le llam a jurim etríaporque aplica criterios cuantitativ os al derecho, sin em barg o, com o diceL osano, no determ inó su objeto m ediante una def inición. 84P osteriorm ente, en el año de 1963, H ans B aade edita la obraJ urimetrics: the M ethodolog y of L eg al Inquiry , en la que especif icaque para el desarrollo de esta m ateria se debían aplicar tres tiposdistintos de inv estig ación:- E n prim er lug ar, aplicar m odelos lóg icos a norm as jurídicasestablecidas seg ún los criterios tradicionales;- E n seg undo, aplicar el ordenador o com putadora a la activ idadjurídica, y- E n tercero, lleg ar a prev er f uturas sentencias de los jueces.L a insatisf acción por los resultados concretos of recidos por lajurim etría y la presencia de instrum entos teóricos atractiv os,com o los of recidos por la cibernética teórica, hicieron que enE uropa los estudios puram ente em píricos de tipo loev ing eriano seunieran con estudios de tipo puram ente teórico, con el resultadode que, entre 1966 y 1969, con la denom inación de cibernéticay derecho se desig naron, por ejem plo, tanto las encuestas deestadística judicial que recurrieran al ordenador, com o los estudios82L o e v i n g e r, L e e , J u ri m e t r i c s , T h e N e x t S t e p F o r w a r d , M inne s o ta L a w R e v ie w ,X X X III, 1949, pp. 455 y83ss .L o s a n o , M a r i o G . , I ntr o d uc c ió n a l a info r má tic a j ur íd ic a , E s p a ñ a , U n i v e rs i d a d d eP a l m a d e M a l l o rc a , F a c u l t a d d e D e r e c h o , 1 9 8 2 , p . 2 5 .84I b id e m, p p . 2 6 y27.DR 1997. Instituto de Investigaciones Jurídicas - Universidad Nacional Autónoma de México

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurídica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la unam.mx/bjvLibro completo en: https://goo.gl/wmCQgv52JU A NJO SÉR ÍO S E S T A V IL L Ode lóg ica f orm al aplicada al derecho; tanto los trabajos puram entecom putacionales que de alg una m anera tuv ieran que v er connorm as jurídicas, com o las inv estig aciones de f ilosof ía del derechoque recurrieran a esquem as teóricos prov enientes de la cibernéticao de la teoría de la inf orm ación. 85E n el año de 1968 y después de estudiar un poco los f enóm enoscientíf icos que representaba la utiliz ación de la com putadora enel cam po del derecho, M ario L osano propuso sustituir el térm inode jurim etría por el de iuscibernética , y ante tal cam bio,abandonar el esquem a de la jurim etría y subdiv idir a la iuscibernética en cuatro sectores correspondientes a cuatro m odos distintosde acercarse a las relaciones entre derecho y cibernética.a) E l prim er m odo o aprox im ación corresponde al ám bito dela f ilosof ía social y consiste en considerar el D erecho com o unsubsistem a respecto al sistem a social. 86L osano habla del sistem a social, y a que, para él, la sociedadse concibe com o un conjunto de sistem as (económ ico, relig ioso,jurídico) que se interaccionan entre sí. U no de los subsistem asparticularm ente relev ante es el subsistem a jurídico, en cuantoque proporciona las reg las para poder operar en el sistem ag eneral.A nte esto, dice el m ism o autor, el sistem a de interrelaciónpodría ex presarse en f órm ulas m atem áticas, con interacción entrelas reg las jurídicas y la activ idad social (sociolog ía jurídica), quepor lo f uertem ente f orm aliz ada esta activ idad se puede com plem entar com o cibernética social ; consecuentem ente, la relaciónentre esta prim era aprox im ación y el ordenador es bastanteestrecha, en cuanto a que toda la planif icación económ ica sedesarrolla hoy con las com putadoras.L a crítica que se aplica a este prim er m odelo puede ser en elsentido de considerar que no toda sociedad interactúa ig ual queotra, tanto porque sus subsistem as v arían en estractos jerárquicos,y85L o s a n o , M a ri o G . , I ntr o d uc c ió n a l a info r má tic a j ur íd ic a , p . 3 1 .86R e c o r d e m o s q u e e n e l c a p í t u l o p ri m e r o h e m o s h a b l a d o d e l a t e o rí a d e l o s s i s t e m a s ,q u é d e b e m o s c o n s i d e ra r p o r u n s i s t e m a .DR 1997. Instituto de Investigaciones Jurídicas - Universidad Nacional Autónoma de México

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurídica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la unam.mx/bjvLibro completo en: https://goo.gl/wmCQgvD E REC H OEIN F O R M Á T IC AENM É X IC O53com o cuanto que el propio subsistem a jurídico no puede m edirseni calif icarse m atem áticam ente; es decir, desde nuestra perspectiv a, los v alores o principios sociales no se jerarquiz an de ig ualm anera que los v alores o principios hum anos, por lo que, sif orm alm ente v am os encontrarnos con estas v ariantes, cibernéticam ente no podrem os construir v erdaderos sistem as autom atiz ados con inf orm ación jurídica; la realidad puede pasar al derecho, o v icev ersa.b) L a seg unda aprox im ación de L osano consiste en identif icarel derecho com o un v erdadero sistem a (y a no com o subsistem a)que tiene v ida autónom a, en cuanto que es g enerado, aplicado yanulado por órg anos reg ulados por el propio derecho; así, elderecho puede interpretarse com o un sistem a que se autorreg ula.A sí, considerado aislado del resto de la sociedad, es interpretadocom o un sistem a cibernético con retroacción.S in em barg o, la crítica al respecto es que esta aplicación de laterm inolog ía cibernética no añade nada nuev o a lo que y a seconoce sobre el derecho, adem ás de que su def ecto consisteprecisam ente en reproducir la tradicional f ilosof ía del derechohaciendo uso de térm inos cibernéticos, lo cual no introduce nadanuev o.c) L a tercera aprox im ación iuscibernética llev ó a L osano aun sector y a m anejado por la jurim etría de L oev ing er; esto es,la aplicación de la lóg ica y de otras técnicas de f orm aliz aciónal derecho, con el f in de lleg ar a un uso concreto de la com putadora.Y a con anterioridad señalam os las lóg icas del derecho aplicables en el cam po de la inf orm ática jurídica. 87 L o que se pretende con esta aplicación v erdadera en el estudio y realiz ación de lainf orm ática jurídica es la construcción lóg ica f orm al del derecho,atendiendo a su propio leng uaje e interrelacionándolo con el leng uajenatural y con el inf orm ático m ediante lo que se denom ina ing enieríajurídica-inf orm ática .87S up r a 8 0 .DR 1997. Instituto de Investigaciones Jurídicas - Universidad Nacional Autónoma de México

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurídica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la unam.mx/bjvLibro completo en: https://goo.gl/wmCQgv54JU A NJO SÉR ÍO S E S T A V IL L Od) L a cuarta aprox im ación se ref iere al uso de la com putadoraen el cam po del derecho; es decir, a la adquisición de las técnicasnecesarias para poderlo usar en el sector jurídico. 88L as dos prim eras aprox im aciones constituy en lo que L osanocalif icó com o m odelística jurídica , en el sentido de que losestudios realiz ados en estos dos sectores sirv en para construirm odelos f orm aliz ados m ediante un esquem a teórico; m ientras quea los dos últim os m odos o aprox im aciones, este autor los calif icóde inf orm ática jurídica ; es decir, las técnicas a las que serecurren para perm itir m em oriz ar las inf orm aciones jurídicasy recuperarlas m ediante la utiliz ación de la com putadora; esto es,la realiz ación de ám bitos prácticos en la ex plicitación y estructuración de inf orm ación jurídica (de ahí que para nosotros resultaseim portante la conceptualiz ación de inf orm ación jurídica).E v identem ente, entre la m odelística y la inf orm ática ex iste unaconex ión: la m odelística proporciona una prim era propuesta def orm aliz ación, m ientras que la inf orm ática of rece las técnicas parautiliz arla en la práctica.P ara ef ectuar trabajos en m ateria de inf orm ática jurídica, esnecesario hacernos de ciertas herram ientas para conseg uir talobjetiv o. E s im portante determ inar que una de estas herram ientasim portantes es la ref erente al trabajo de estructuración de lainf orm ación jurídica. C onf orm e a C arlos B arriuso R uiz , 89el estructuralism o, y m ás recientem ente el neo-estructuralism o y la interdisciplinariedad com o m étodo, com o un nuev o espacio epistem ológ ico, con sustécnicas de inv estig ación estructural, se le puede considerar com o unadoctrina v álida para f undam entar y unif icar el contacto de la cibernética conel resto de las ciencias.B ajo este esquem a, las ex presiones norm ativ as constitutiv as del derechopueden ser representadas sim bólicam ente o f orm aliz adas. F rosini, K em pskiy M uller entre otros, v en analog ías entre los circuitos electrónicos y la prax isjurídica, f undam entalm ente porque el derecho responde estructuralm ente a88E s t a s c u a t r o a p r o x i m a c i o n e s f u e ro n t o m a d a s d e d o s o b r a s d e M a r i o G .p o r u n l a d o e l C o r s o d i info r ma tic a g iur id ic a ,2a.e d. ,I ntr o d uc c ió n adeM allorca ,lainfo r má tic aj ur íd ic a ,P alm aM ilán,1981,v.2;U n i v e rs i d a dL os ano,c om o en sudeP alm adeM a l l o rc a , F a c u l t a d d e D e r e c h o , 1 9 8 2 .89B a r ri u s o R u i z , C a rl o s , I nte r a c c ió n d e l d e r e c h o y l a info r má tic a , M a d r i d , D y k i n s o n ,1996, pp. 88 ys s.DR 1997. Instituto de Investigaciones Jurídicas - Universidad Nacional Autónoma de México

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurídica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la unam.mx/bjvLibro completo en: https://goo.gl/wmCQgvD E REC H OEIN F O R M Á T IC AENM É X IC O55un fe e d b a c k, la cibernética se presenta com o un m odelo ex plicativ o de laex pe rien cia juríd ica en su v e rsió n d iná m ic a, y po rqu e e l de rec ho puedeser ex plicitado a trav és de estructuras. M ediante esta ref lex ión se lleg a alpunto de conf luencia entre f ilosof ía de la estructura (estructuralism o) y lacibernética que constituy e el aporte reciente a la m etodolog ía jurídica; P eterK . S chnedier ha tenido el acierto de ev idenciar el paralelism o entre lossupuestos, f uncionam iento, lím ites y v alor de am bos sistem as, y dice que lacibernética no constituy e un sistem a acabado y autónom o, sino que representael f undam ento teórico de cualquier sistem a susceptible de asum ir un caráctercibernético.E l m étodo para la elaboración del m odelo cibernético se basa en lareducción a un principio f undam ental de carácter f orm al y abstracto de todaslas posibilidades dinám icas de un sistem a.A hora bien, es conv eniente señalar que este m odelo cibernéticoestructural choca f rontalm ente con el derecho natural antig uo quef undam entaba el carácter y el contenido jurídico univ ersal delderecho en la naturalez a del hom bre, basándolo en la hipótesis deun derecho auténtico, f undam ento ideal de todo derecho positiv o,sin inv estig ar el derecho positiv o, y adm itiendo erróneam ente uncierto v alor jurídico inm utable, innato y absoluto.A nte esto podem os señalar junto con B arriuso que, en unaprim era aprox im ación, una estructura es un sistem a de transf orm aciones, que, en tanto que sistem a, im plica ley es (por oposicióna las propiedades de los elem entos) y que se conserv a y seenriquece m ediante el jueg o de esas transf orm aciones, sin queéstas concluy an f uera de sus f ronteras o llam ando elem entosex teriores. 90U na estructura im plica, totalidad, transf orm aciones y autocontrol, perm itiendo la f orm aliz ación independientem ente de la estructura.3. D E F IN IC IO N E S Y C L A S IF IC A C IÓ ND E L A IN F O R M Á T IC A J U R ÍD IC AP ara J ulio T éllez ,inf orm ática jurídica es la técnica interdisciplinaria que tiene por objeto elestudio e inv estig ación de los conocim ientos de la inf orm ática g eneral,90I b id e m, p . 9 0 .DR 1997. Instituto de Investigaciones Jurídicas - Universidad Nacional Autónoma de México

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurídica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la unam.mx/bjvLibro completo en: https://goo.gl/wmCQgv56JU A NJO SÉR ÍO S E S T A V IL L Oaplicables a la recuperación de inf orm ación jurídica, así com o la elaboracióny aprov echam iento de los instrum entos de análisis y tratam ie

C APÍTULO TERCERO INFORMÁ TICA JURÍDICA 1. A CLARACIÓN CONCEPTUAL La relación entre derecho e informática tiene d